Le DoD impose de nouvelles restrictions d'approvisionnement sur les équipements de télécommunication en provenance de Chine et de Russie

Le département de la Défense des États-Unis interdit l'achat d'équipements et de services de télécommunication auprès de fournisseurs liés à la Chine et à la Russie, même si cette interdiction figurait déjà dans une règle plus large publiée en août dernier, impliquant l'ensemble des agences gouvernementales.

Une règle intérimaire effective immédiatement

Entrée en vigueur le 31 décembre 2019, une règle intérimaire du DoD couvre tous les achats de l'agence auprès d'entités contrôlées par ou liées à la Chine et à la Russie. Ses cibles spécifiques sont toutefois Huawei Technologies Co. Ltd. et ZTE Corp. Huawei, pionnier de la technologie 5G et premier fournisseur mondial d'équipements réseau selon les rapports, est accusé par les États-Unis d'espionnage et de vol de propriété intellectuelle. ZTE, également fortement impliqué dans le développement de la 5G, a été sanctionné pour avoir exporté illégalement de la technologie américaine vers l'Iran et la Corée du Nord, en violation des sanctions économiques.

Impact majeur sur les pratiques d'approvisionnement

Cette règle spécifique au DoD pourrait avoir un impact majeur sur les pratiques d'achat de l'agence. « Il n'est pas irréaliste de penser qu'il y a une quantité considérable de produits Huawei utilisés par des entreprises travaillant pour le DoD », déclare Jason Workmaster, membre du contentieux au cabinet Miller & Chevalier. Le leadership de Huawei dans la 5G risque de créer des maux de tête pour toute agence ou pays refusant ses produits. La Grande-Bretagne a récemment défié les pressions de l'administration Trump pour interdire les équipements Huawei de son propre réseau 5G naissant.

Période de commentaires publics et règle finale

Bien que l'action du DoD prenne la forme d'une règle intérimaire, elle a pris effet immédiatement après sa publication. Elle est soumise aux commentaires publics, une règle finale étant attendue pour plus tard dans l'année.

Contexte législatif et chevauchement des règles

Workmaster explique que la règle du DoD était requise par le National Defense Authorization Act (NDAA) pour l'exercice 2018, bien qu'il ait fallu plus d'un an à l'agence pour la publier. Entre-temps, le NDAA 2019 a imposé une interdiction bien plus large de l'achat d'équipements Huawei par toutes les agences militaires et civiles. Cette règle est entrée en vigueur le 13 août 2019, rendant de facto la règle plus spécifique du DoD redondante, mais cette dernière a été publiée séparément conformément au NDAA 2018.

« Il n'est pas inhabituel dans les marchés publics qu'une exigence touche d'abord le département de la Défense — dont les dépenses d'approvisionnement éclipsent celles de toute autre agence — puis soit étendue à l'ensemble du gouvernement », précise Workmaster.

Besoin de clarifications et inquiétudes de l'industrie

Il prévoit d'éventuels ajustements de la règle du DoD après la période de commentaires, afin de mieux définir ce qu'est un « composant substantiel ou essentiel ». Le terme couvre-t-il les serveurs fonctionnant en arrière-plan du réseau informatique d'un fournisseur ? Des directives plus claires « donneraient à l'industrie un peu plus de confort dans la mise en œuvre de ce règlement », estime Workmaster.

Certaines entreprises s'inquiètent du manque d'alternatives aux produits Huawei, qui domine déjà le marché mondial de la 5G. Même si elles trouvent d'autres fournisseurs, le coût plus élevé de ces ressources pourrait les empêcher de soumissionner avec succès — et rentablement — sur les contrats du DoD. « Ce sera une vraie grande question », dit Workmaster. « Je peux voir cela avoir un impact massif sur les coûts. »

Il conseille aux fournisseurs du DoD de commencer à réfléchir dès maintenant à demander des augmentations de prix dans leurs contrats avec l'agence, pour couvrir le coût du contournement de Huawei. Un refus du DoD de faire des concessions pour ce changement pourrait s'apparenter à un mandat non financé par le gouvernement — qui rendrait impossible la concurrence pour les fournisseurs clés sur le marché de la défense.

Diligence raisonnable et durcissement à venir

Les entreprises doivent assurer une diligence raisonnable pour déterminer si l'un de leurs systèmes intègre la technologie Huawei ou ZTE. Elles devront commencer par un inventaire complet des équipements, puis examiner de la même manière tous les entrepreneurs et sous-traitants tout au long de leurs chaînes d'approvisionnement. Enfin, elles devront déterminer si l'une de ces entités utilise des équipements interdits qui constituent une partie « substantielle ou essentielle » de leur travail pour le gouvernement.

Attendez-vous à ce que l'interdiction de la technologie chinoise se durcisse encore. Workmaster s'attend à une règle beaucoup plus large entrant en vigueur en août de cette année, mandatée par le NDAA 2019, interdisant aux agences gouvernementales de contracter avec des entreprises utilisant des équipements Huawei.

Dans tous les cas, une visibilité totale de la chaîne d'approvisionnement de la défense sera requise. Comme le dit Workmaster : « Si vous n'êtes pas en mesure de contracter avec le gouvernement parce que vous utilisez la technologie Huawei comme composant substantiel d'un système, cela va causer beaucoup de maux de tête. »